Новый профильный закон позволит государству вмешиваться во все сферы деятельности правозащитников, оставив в прошлом профессиональные тайны

После проведения судебной реформы, окончательно превратившей служителей Фемиды в послушных исполнителей текущих задач Банковой, единственным "неохваченным" звеном отечественной правовой системы оставались адвокаты. Администрация Президента решила ликвидировать и этот пробел, тем более что сейчас украинские правозащитники живут по правилам явно устаревшего закона образца 1992 года. В конце мая в Верховной Раде зарегистрирован президентский законопроект "Об адвокатуре и адвокатской деятельности", подготовку которого курировал руководитель Главного управления по вопросам судоустройства АП Андрей Портнов. В отличие от предыдущих провальных попыток реформировать отечественную адвокатуру нынешнему документу уготовано быстрое прохождение через парламент, поскольку главные его положения уже согласованы на самом высоком уровне. А мотивация его принятия не вызывает сомнений в пользе нового закона: как сказано в пояснительной записке к проекту, его положения усилят защиту прав и свобод граждан и повысят качество предоставляемой им правовой помощи.

Поголовная перерегистрация

Новый законопроект действительно содержит ряд весьма прогрессивных норм, разрешающих, к примеру, заниматься адвокатской деятельностью лицам, получившим образование за рубежом и иностранным правозащитникам. Документ также расширяет права адвокатов, предоставляя им возможность изымать вещи и документы, необходимые для построения качественной защиты клиента, устанавливает четкие сроки реагирования на адвокатский запрос и вводит административную ответственность за их несоблюдение. Впрочем, все эти и другие полезные новации не могут скрыть главной цели предложенной властью реформы - установить жесткий контроль над правозащитной сферой, позволяющий держать адвокатов в узде под страхом отлучения от профессии, и открыть новый источник доходов не только для казны, но и для основных кураторов этой сферы.

В случае утверждения законопроекта в нынешнем его виде желающим заняться правозащитной деятельностью придется пройти через сито созданных в будущем советов адвокатов региона. "Помимо сдачи квалификационного экзамена претендентам необходимо будет пройти стажировку, руководителя которой назначит совет адвокатов региона. Такая стажировка должна подтвердить готовность лица самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью. Для чего вводится это требование - непонятно. Ведь кандидат в адвокаты и без того должен иметь как минимум двухлетний опыт работы в области права и сдать квалификационный экзамен. Нельзя допустить, чтобы субъективное мнение руководителя стажировки кардинально влияло на то, сможет ли лицо заниматься адвокатской деятельностью. Такой подход только способствует коррупции", - считает Владимир Терещенко, партнер Международной юридической фирмы "Вернер и партнеры". К слову, в подвешенном состоянии окажутся и уже практикующие специалисты. "Так, ст. 14 и 15 законопроекта легализируют деятельность только адвокатских бюро и объединений, а также прописывают весьма расплывчатый порядок их регистрации. А где юридические фирмы или бюро, адвокатские кабинеты, что делать адвокатам, которые работают в юридических фирмах и т.п.? Проводить перерегистрацию своих компаний? На эти вопросы документ не дает ответа", - говорит Андрей Чернышенко, заместитель директора ЮФ "Можаев и партнеры". Массовая перерегистрация - вполне реальный вариант развития событий. Тем более что президентский законопроект оговаривает создание единого реестра адвокатов, что само по себе означает тотальную ревизию рынка. Правоведы не сомневаются: даже если сама процедура официально будет бесплатной, без традиционных для таких случаев аргументов вряд ли удастся обойтись.

Новый дисциплинарный колхоз

Неприятно удивило юристов и другое новшество, предусматривающее добровольно-принудительное членство в профессиональном объединении. Согласно ст. 45 законопроекта с момента регистрации негосударственной некоммерческой организации - Национальной ассоциации адвокатов Украины, ее членами автоматически становятся все лица, имеющие свидетельства на право осуществления адвокатской деятельности. И дело даже не в том, что новое объединение придется содержать (как, впрочем, и новосозданные квалификационно-дисциплинарные комиссии, региональные советы адвокатов, Совет адвокатуры Украины, Высшую ревизионную комиссию адвокатуры, члены которых будут получать вознаграждение за счет средств от сдачи квалификационных экзаменов, взносов адвокатов, физических и юридических лиц и других, не запрещенных законом источников). Национальная ассоциация может стать весьма действенным механизмом поддержания "порядка" и стройности рядов отечественных правозащитников. То, что государство сможет оказывать влияние на адвокатов, не вызывает сомнений. "Ст. 36 предоставляет право обращаться с жалобой на поведение адвоката всем, кому стали известны факты нарушения им профессиональной этики. Что, в свою очередь, чревато дисциплинарными взысканиями. Причем вынесенное решение может быть обжаловано в суде не только попавшим под раздачу адвокатом, но и лицом, которое инициировало обращение (ст. 42). В этом случае суд может и усилить наказание (в том числе даже лишить права на адвокатскую деятельность). Иными словами, государство через суды сможет контролировать "неудобных" адвокатов", - допускает Александр Минин, старший партнер "КМ Партнеры".

Привлечь же адвокатов к дисциплинарной ответственности и вовсе не составит особого труда, учитывая, что законопроект не стесняясь, вмешивается практически во все сферы деятельности правозащитников, вплоть до регламентации договорных отношений с клиентом и размера гонорара. "Более того, проектом предлагается ряд ограничений, которые впоследствии могут негативно отразиться на защищенности и самостоятельности адвоката: невозможность занимать позицию, противоположную воле клиента (кроме самооговора клиента) и даже запрет отказываться от предоставления помощи, кроме установленных законом случаев (а они-то как раз и не установлены). Настораживает и то, что адвокатская тайна (документы и информация) должна быть раскрыта по письменному заявлению клиента, что может использоваться государственными органами для получения от адвоката конфиденциальной информации", - дополняет Алексей Гришко, адвокат адвокатской фирмы "Грамацкий и партнеры".

МНЕНИЕ ЭКСПЕРТА

Сергей Боярчуков, управляющий партнер ЮК "Алексеев, Боярчуков и партнеры"

Проектом не регулируется очень важный вопрос: является ли адвокатская деятельность предпринимательством. Относительно адвокатских бюро и объединений указывается, что они относятся к юридическим лицам, без упоминания об их прибыльности/неприбыльности. Таким образом, самостоятельно практикующий адвокат обязан облагать свои доходы по ставке 15(17)% и уплатить единый социальный взнос в размере 34,7% от дохода. Тогда как обычный юрист, имеющий статус "упрощенца", уплатит налог со своего дохода максимум по ставке 5%. В связи с этим возникает вопрос: является ли выгодным для юриста получение свидетельства о праве занятия адвокатской деятельностью? Такая ситуация затрагивает и интересы потребителей юридических услуг. Ведь адвокат, заплатив налог в размере половины своего дохода, естественно отобразит эти затраты на стоимости предоставляемых услуг.

Татьяна СМЕТАНИНА

Комментарии №19, 11-17 мая 2012

В жизни каждого человека наступает момент, когда жилищная проблема выходит на первый план. Купить готовую квартиру не каждому по карману, и многие граждане решают вложить свои деньги в строительство. Это хоть и несколько отсроченное во времени приобретение квартиры, но финансово выгодное, поскольку стоимость недвижимости на этапе возведения забора вокруг стройплощадки и закладки фундамента значительно ниже, чем "квадратные метры" в  сданном в эксплуатацию доме.

Суть инвестирования в строительство достаточно понятная - покупатель обязывается уплатить в определенный срок полную стоимость жилья, а застройщик - передать жилье в собственность в оговоренные сроки. Все просто и, на первый взгляд, надежно, если бы жизнь не вносила свои коррективы в лице недобросовестных застройщиков, экономических кризисов в стране, на которые часто списывают все проблемы и халатность, а также юридических огрешностей при оформлении отношений между конечным инвестором и застройщиком. Но даже в ситуации финансовых затруднений застройщик может и не отказывается от своих обязательств, просто пока (из-за временных трудностей) не выполняет их. Стройку можно остановить до лучших времен, но жизнь не остановишь - покупатель хочет распоряжаться и пользоваться жильем, за которое уплачены деньги. В связи с такими обстоятельствами у покупателя возникает потребность в защите своего права собственности на недостроенную недвижимость. В вопросе признания права собственности на объекты незавершённого строительства нам поможет разобраться юрист Международной юридической фирмы «Вернер и партнеры» Ольга Брагина.

«В большинстве случаев проблема заключается в том, что объекты незавершенного строительства не считаются недвижимым имуществом т.к. этот строительный объект еще не введен в эксплуатацию,» - объясняет юрист Ольга Брагина. Согласно Гражданскому кодексу до завершения строительства (создания имущества) лицо лишь может быть признано владельцем материалов, оборудования и т.п., которые были  использованы в процессе этого строительства. Но вместе с этим ГК говорит о том, что осуществлять сделки с объектом незавершенного строительства (п. 4 Инструкции об утверждении порядка осуществления нотариальных действий) можно в случае регистрации права собственности на этот объект незавершенного строительства соответствующим органом, который осуществляет государственную регистрацию прав на недвижимое имущество.

Возникает вопрос - как признать право собственности на объект незавершенного строительства, чтобы иметь право распоряжаться своим имуществом? Как зарегистрировать свое право собственности в соответствующих органах (в БТИ)? Конечно же, через суд. Ведь суд за заявлением заинтересованной стороны может признать право собственности на недостроенное имущество в случае, если часть невыполненных работ является незначительной. Кроме того, Приказ Министерства юстиции Украины предусматривает механизм регистрации права собственности органами БТИ.

Но Ольга Брагина отмечает, что судебная практика по таким делам двойственна. В большинстве случаев, суд игнорирует нормы, которые позволяют признать право собственности на объект незавершенного строительства и зарегистрировать такое право в БТИ. Суд в таком случае обосновывает свою позицию тем, что по общему правилу право собственности на вновь построенное недвижимое имущество возникает с момента завершения строительства такого недвижимого имущества, введения его в эксплуатацию и государственной регистрации права собственности.

«Такое суждение, по большому счету, нарушает положение Конституции Украины, согласно которому каждый имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться своей собственностью», - говорит Ольга Брагина. Юристы МЮФ «Вернер и партнеры» в разрешении подобных ситуаций ссылаются на Письмо Минюста относительно порядка регистрации прав собственности на объекты незавершенного строительства от 10.05.2006 г., где указан полный перечень документов, которые необходимо подать для регистрации. Но еще одна проблема заключается в том, что у фактических владельцев недостроенных объектов часто отсутствуют необходимые документы. «В любом случае опускать руки не стоит, - утверждает Ольга Брагина. – Те вопросы, которые могут вызвать у вас затруднение, вам поможет решить компетентный юрист. Юрист поможет вам корректно составить обращение к суду с требованиями признать право собственности на объект незавершенного строительства, подкрепить необходимыми документами такое обращение, обратиться в соответствующие учреждения для проведения строительной экспертизы относительно установления процента готовности строительства. После получения решения государственного суда ваше право собственности на недостроенную недвижимость будет более защищено. После регистрации вашего права собственности в БТИ вы сможете распоряжаться своей собственностью (пусть недостроенной) в полной мере»/

Надеемся, что юридические тонкости, которые пояснила юрист «Вернер и партнеры» Ольга Брагина, помогут правильно действовать, если вы хотите инвестировать в строительство жилья в будущем, и помогут найти правильные решения, если ваша квартира зависла на неопределенное время в состоянии «недостроя» за 5 минут до сдачи в эксплуатацию.

В последние годы значительно выросло количество договоров финансового лизинга,предметом которых является передача автотранспортных средств физическим и юридическим лицам. Вместе с расширением практики передачи транспортных средств в лизинг, отмечает партнер Международной юридической фирмы «Вернер и Партнеры» Владимир Терещенко, стал актуальным вопрос защиты интересов и прав лизингодателя.

«По сути, лизинг - это долгосрочная аренда имущества с последующим правом выкупа с некоторыми налоговыми льготами», - объясняет Владимир. Правовой базой регулирования отношений финансового лизинга является Гражданский кодекс Украины (пункты 1 и 6 гл. 58) и Закон Украины «О финансовом лизинге». По договору лизинга одна сторона (лизингодатель) передает в пользование второй стороне (лизингополучателю) на срок не менее 1 года имущество, которое принадлежит лизингодателю, при уплате лизингополучателем установленных договором лизинговых платежей.

Если лизингополучатель нарушает положения договора (например, не платит более 30 дней от установленного срока хотя бы один из лизинговых платежей (ч. 2. Ст. 7 Закона Украины о финансовом лизинге), то для лизингодателя становится актуальным вопрос о защитите своих интересов и возврате своего имущества. Специалисты юридической фирмы «Вернер и Партнеры» предоставляют услуги по разрешению таких ситуаций и защите прав лизингодателя. Исходя из практики решения подобных вопросов партнер юридической фирмы «Вернер и Партнеры» Владимир Терещенко комментирует некоторые моменты защиты интересов лизингодателя.

Одним из основных инструментов защиты интересов лизингодателя является его право расторгнуть договор лизинга в одностороннем порядке и потребовать возврата объекта лизинга в случае нарушения лизингополучателем положений договора. Однако важным нюансом, который отмечает Владимир Терещенко, является то, что отказ от лизингового договора считается совершенным с момента, когда другая сторона (лизингополучатель) узнала или могла узнать об этом (ч. 3 ст. 7 Закона Украины «О финансовом лизинге»).

При рассмотрении судом споров, связанных с взысканием задолженности и убытков по договорам финансового лизинга, дата прекращения договора лизинга является ключевым обстоятельством. От определения даты прекращения договора лизинга зависит прекращение начисления лизинговых платежей, а также применение специального вида ответственности в сфере лизинговых отношений - неустойки (ч. 2. Ст. 785 Гражданского кодекса Украины) в размере двойной платы за пользование имуществом в период просрочки возврата этого имущества (объекта лизинга) владельцу (лизингодателю).

Юристы ЮФ «Вернер и Партнеры» отмечают, что на практике возникает много спорных вопросов относительно момента прекращения договора лизинга - момента, когда лизингополучатель узнал или мог узнать от лизингодателя о прекращении договора. Стандартной формой уведомления арендатора является письмо лизингодателя о прекращении договора лизинга с требованием о возврате объекта лизинга.

Единственной приемлемой формой такого письма является почтовая отправка ценным письмом с описью вложенного и подтверждением о вручении. Однако на практике такие письма часто не попадают к адресату, поскольку для этого адресат (лизингополучатель) должен лично получить такое письмо в отделении связи. Альтернативы в виде коммерческих служб курьерской доставки так же не дают гарантии вручения письма лизингополучателю. Как лизингодателю действовать дальше?

Партнер юридической фирмы «Вернер и Партнеры» Владимир Терещенко рекомендует лизингодателю воспользоваться услугами нотариуса и через него продублировать повторную отправку уведомления о прекращении лизингового договора. Это позволит в определенной степени обосновать позицию лизингодателя относительно того, когда был прекращен договор лизинга. Однако сами отправления не являются надлежащим доказательством уведомления арендатора о прекращении договора. Таким доказательством может быть только доказательство вручения уведомления.

Учитывая, что судам при рассмотрении споров, связанных с договорами лизинга, приходится руководствоваться надлежащими доказательствами направления лизингополучателю уведомления о прекращении договора и предположениями об их получении лизингополучателями, лизингодателю необходимо обеспечить максимально возможное документальное подтверждение своих отправлений лизингополучателю (чеки, квитанции, описание вложенного и т.п.).